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智慧法治学术动态(2023年第28期总第52期)

上海市法学会 上海市法学会 东方法学 2024-07-16

本期要点

学术前沿

程啸|论数据产权登记

彭诚信|论个人信息权与传统人格权的实质性区分


新规速递

上海市政府办公厅|《关于促进本市生产性互联网服务平台高质量发展的若干意见》

中共中央 国务院|《关于促进民营经济发展壮大的意见》


法律适用

中央网信办|处置373个杜撰歪解公共政策的造谣传谣账号

美国联邦贸易委员会|将监督七大人工智能公司做出的保护用户的自愿承诺
产业发展欧盟|发布《欧盟关于Web 4.0和虚拟世界的倡议:下一次技术转型的领先优势》联合国安理会|举行 “人工智能给国际和平与安全带来的机遇与风险”高级别公开会


学术前沿

程啸|论数据产权登记

数据产权登记是一种新型的财产权登记,其具有证明数据权利归属和内容的功能,降低数据权利转让或数据交易成本的功能,以及保护数据权利与维护数据交易安全的功能。数据产权登记以实体法明确规定数据上的权利类型、内容、效力等为前提,故此其不具有确认数据产权的功能。数据产权登记的标的物是数据,而非数据资源或数据产品。至于数据产权登记能力需要由实体法作出相应的规定。数据产权登记簿应当采取人的编制主义,其上应当记载用以描述数据的相关信息,从而使被登记的数据被特定化或者可得特定化。为了保证数据上权利的稳定与促进数据交易,应当赋予数据产权登记以转让效力,即数据权利的产生、变更、转让和消灭以登记作为生效要件,未经登记的,不发生权利变动的效果。此外,在数据产权登记簿能够与真实的数据权利状况相一致的情形下,还可以赋予数据产权登记簿以推定效力和公信效力。(全文刊《法学评论》2023年第4期)

程啸,清华大学法学院教授。

 

张新宝、曹权之|公共数据确权授权法律机制研究

公共数据包括公共管理数据和公共服务数据。推动数字经济发展、保护国家安全与个人合法权益以及政府部门依法行政是建设公共数据确权授权法律机制的三项决定因素。公共管理数据是公共性最强、可共享利用程度最高的数据。推进实施公共管理数据共享法律机制是建设整体政府、数字政府、法治政府的必然要求,其关键在于建设全国及地方统一政务数据平台。公共管理数据授权开放包括狭义的公共管理数据开放和公共管理数据授权运营,其重点在于促进市场主体对公共管理数据的多元化利用。公共服务数据具有一定程度的公共性,但其同时也具有民事权利客体的性质。公共服务数据确权授权法律机制应当确认公共服务机构对公共服务数据享有数据财产权,同时在现有法律规则的基础上赋予公共服务数据更高程度的开放性,充分释放其作为生产要素的重要价值。(全文刊《比较法研究》2023年第3期)

张新宝,中国人民大学法学院教授;曹权之,中国人民大学法学院博士研究生。

 

高郦梅|论数据交易合同规则的适用

从规范、实践和价值层面综合考察可知,数据交易是以货币或货币等价物交换数据产品和服务的活动,主要形式包括转让、许可使用和定制。根据不同交易形态的特征,数据交易合同的给付内容对应划分为:转移财产控制权型、分享财产使用权型和完成工作并交付工作成果型。在尚未出台数据交易相关法律的情况下,《中华人民共和国民法典》第 467 条规定的无名合同的参照适用条款为明确数据交易的合同类型和合同规则提供了重要指引。通过规范目的、构成要件事实相似性等要素的比较观察,数据交易合同可以准用买卖合同规则、技术许可合同规则和承揽合同规则。此外,由于数据交易标的的特殊性,合同规则需要在不公平条款的效力、违反在先权益的效力、违约损害赔偿计算以及衍生开发成果归属等方面作出调适。(全文刊《法商研究》2023年第4期)

高郦梅,中国政法大学民商经济法学院讲师。

 

彭诚信|论个人信息权与传统人格权的实质性区分

个人信息权作为一项独立的具体人格权,应能与隐私权等传统人格权相区分,目前司法裁判中出现的二者频繁重叠应予否定。个人信息权与传统人格权适用混乱的根源是,学界误认为二者的并存可通过权利竞合予以解决,忽视了数字社会是适用个人信息权的必要前提,也未能意识到个人信息权的核心问题与制度关怀。个人信息作为权利客体的本质特征是算法识别,由此决定了个人信息权的法律属性及其规则内容的特殊性,这成为区分个人信息权与传统人格权的实质要素。据此,并非所有“可识别”的信息都是个人信息权意义上的个人信息,亦非所有涉个人信息的纠纷都可以适用个人信息权予以解决。只有“算法识别”的信息才属于个人信息权客体范围内的个人信息;只有运用了算法技术的个人信息纠纷,才能适用个人信息权。(全文刊《法学家》2023年第4期)

彭诚信,上海交通大学凯原法学院教授。

 

丁茂中 | 数字经济领域“相关市场”界定的守正与变革

在数字经济领域,“相关市场”的界定是反垄断执法中的难点,关乎执法效果。针对理论和实践中存在的对数字经济领域“相关市场”界定的地位、维度、方法等争论,认为“相关市场”界定的地位问题:垄断协议案件和经营者集中案件原则上可以不界定相关市场,但滥用市场支配地位案件原则上需要界定相关市场。“相关市场”界定的维度问题:根据维度的选择必须遵循必要的最近原则,盈利来源、平台类型、注意力等不可作为独立的维度,但是它们应当成为商品维度的重要权衡因素。“相关市场”界定的方法问题:当所涉的具体情形存有可用的价格信息时,应当优先考虑SSNIP测试法;当所涉的具体情形没有可用的价格信息,但所涉的具体情形有关非价格的内容可以进行量化时,应当优先考虑SSNDQ测试法;当所涉的具体情形没有可用的价格信息,而且所涉的具体情形有关非价格的内容难以进行量化时,可考虑一般的定性分析方法。(全文刊《法学》2023年第7期)

丁茂中,上海政法学院经济法学院教授。


李晗|区块链智能合约中个人信息安全的法律保护

区块链已上升到国家战略高度,借助智能合约技术,区块链迅速运用在更多领域,区块链智能合约的发展与普及已成大势所趋。区块链智能合约与传统合同相比具有自动性、去中心化、匿名性和不可撤销性的特点,这让区块链技术在保护个人信息方面起到了积极作用,但也不可避免地导致信息安全监管难度增大、个人信息难以被控制和被更正、用户隐私安全受到严重威胁。递进诠释区块链智能合约语境下的个人信息权,分析其去中心化、匿名性、不可撤销性、可追溯性等特征给个人信息安全保护带来的机遇和挑战,能够破解区块链智能合约中个人信息安全保护的制度困境,我们应明确区块链智能合约中个人信息安全保护的技术标准、构建多元化个人信息安全监管模式、完善私钥保护法律制度、建立个人信息有效更改机制、增加预先承诺监管制度,以完善区块链智能合约中个人信息安全的法律保护。(全文刊《华东政法大学学报》2023年第4期)

李晗,北京工商大学法学院副教授。


新规速递
工信部 国家金融监管总局|《关于促进网络安全保险规范健康发展的意见》
2023年7月17日,工信部、国家金融监管总局发布《关于促进网络安全保险规范健康发展的意见》(工信部联网安〔2023〕95号)。作为我国网络安全保险领域的首份政策文件,意见围绕完善政策标准、创新产品服务、强化技术支持、促进需求释放、培育产业生态等提出5方面10条意见。产品创新方面,意见提出鼓励保险机构面向不同行业场景的差异化网络安全风险管理需求,开发多元化网络安全保险产品。(工信部)
 
上海市政府办公厅 |《关于促进本市生产性互联网服务平台高质量发展的若干意见》
2023年7月18日,上海市政府办公厅发布《关于促进本市生产性互联网服务平台高质量发展的若干意见》(沪府办发〔2023〕12号)。生产性互联网服务平台是企业之间以互联网为主要载体,为商品生产、流通提供配套服务的新型经济形态。若干意见共提出三个方面十六项措施,强调做强大宗商品交易服务平台,做大工业品电商服务平台,做专数字化转型服务平台,做优专业服务平台。(上海市政府办公厅)

上海市经信委等三部门|《上海市促进产业互联网平台高质量发展行动方案(2023-2025年)》
2013年7月18日,上海市经信委、上海市商务委员会、上海市发改委联合发布《上海市促进产业互联网平台高质量发展行动方案(2023-2025年)》(沪经信生〔2023〕588号)。产业互联网平台是通过互联网、大数据、区块链、人工智能等技术,为产业链上下游实体企业提供信息撮合等服务的创新型经济业态。行动方案明确,要开展产业互联网平台“集群”发展行动、要素市场创新行动、产业链场景赋能行动、产业生态构筑行动。(上海市经信委)
 
上海市消保委|《上海市网络点餐服务消费者个人信息保护合规指引》
2023年7月18日,上海市消保委会同市餐饮烹饪行业协会制定发布《上海市网络点餐服务消费者个人信息保护合规指引》。指引针对网络点餐不同场景下餐饮经营者收集、使用、保管消费者个人信息等提出了具体的合规要求和操作准则。指引强调消费者个人信息收集和使用需合法、正当、必要和诚信。餐饮经营者需根据消费者登录、点餐、取号、加菜、结账等不同消费场景,合理索取相应的权限和信息,不得收集与餐饮服务无关的个人信息,不得强制或诱导消费者关注公众号或推送商业营销信息。(上海市消保委)
 
中共中央 国务院|《关于促进民营经济发展壮大的意见》
2023年7月19日,中共中央、国务院发布《关于促进民营经济发展壮大的意见》。意见围绕优化民营经济发展环境、加大对民营经济政策支持力度、强化民营经济发展法治保障、着力推动民营经济实现高质量发展等六方面部署了重点任务。意见提出,加快推动数字化转型和技术改造。鼓励民营企业开展数字化共性技术研发,参与数据中心、工业互联网等新型基础设施投资建设和应用创新。支持中小企业数字化转型,推动低成本、模块化智能制造设备和系统的推广应用。(国务院)

工信部|《关于加强端网协同助力5G消息规模发展的通知》(征求意见稿)
2023年7月19日,工信部发布《关于加强端网协同助力5G消息规模发展的通知》(征求意见稿)。为进一步加强端网协同,助力5G消息规模发展,保护用户合法权益,通知明确:坚持市场主导,加强端网协同;坚持政府推动,加强终端支持;坚持安全底线,加强风险防范。自本通知发布之日起六个月为过渡期,手机生产企业按照5G消息相关行业标准及进网检测规范,完成计划上市的5G手机系统设计和功能升级。在过渡期结束之后,手机生产企业新申请进网许可的5G手机需支持5G消息,并随附提供相关进网检测报告。(工信部)

国家发改委等七部门|《关于促进电子产品消费的若干措施》

2023年7月20日,国家发改委等七部门发布《关于促进电子产品消费的若干措施》(发改就业〔2023〕1019号)。为解决电子产品临换机周期延长、部分群体渗透率偏低、回收渠道不畅等问题,若干措施从四方面提出十二条建议。若干措施提出,加快推动电子产品升级换代,大力支持电子产品下乡,打通电子产品回收渠道,优化电子产品消费环境。应当着力消除电子产品使用障碍,加大科研领域对方言、特定口音的语音识别技术投入,降低农村居民、中老年居民使用门槛。(国家发改委)


法律适用
北京市网信办|召开App收集使用个人信息整改指导会
2023年7月13日,北京市委网信办会同国家互联网应急中心北京分中心组织召开整改指导会,向“闪送”、“顺丰同城急送”、“大麦”、“赶集直招”、“亿通行”、“黄油相机”、“今日水印相机”、“绿洲”、“宝宝树孕育”、“齐鲁人才”等10家企业集中通报专项治理行动中检查发现的App违规收集个人信息问题,逐一下达《整改通知书》,指导企业开展产品合规改造,要求限期整改。(网信北京)
 
深圳市证监局|对中信证券和其首席信息官等3人出具警示函
2023年7月13日,深圳证监局发布了对中信证券采取出具警示函措施的决定。深圳证监局表示,经查,发现中信证券在2023年6月19日的网络安全事件中,存在机房基础设施建设安全性不足,信息系统设备可靠性管理疏漏等问题。上述行为违反了《证券期货业网络和信息安全管理办法》(证监会令第218号)第十三条相关规定。证监局称,依据《网络和信息安全管理办法》第六十二条第二款,以及《证券期货业网络安全事件报告与调查处理办法》(证监会公告〔2021〕12号)第二十八条的规定,决定对中信证券采取出具警示函的行政监管措施。与此同时,深圳证监局还对相关负责人进行了处罚。(证券时报)
 
中国银保监会浙江监管局|因存在数据安全管理缺失等十一项问题对浙江农商联合银行罚款380万
2023年7月14日,国家金融监管总局网站公布《浙银保监罚决字〔2023〕17号》行政处罚决定书,对浙江农村商业联合银行股份有限公司罚款380万元。决定书显示,浙江农商联合银行存在未按照规定及时清退风险统筹资金,清算资金管理运作不够规范,违规截留清算资金收益,违规使用清算资金垫支费用及固定资产等支出,部分高级管理人员未经任职资格核准或在核准前实际履职,数据安全管理缺失,对员工贷款行为管理不力等十一项问题,被中国银保监会浙江监管局予以处罚。(国家金融监管总局网站)
 
中央网信办 | 处置373个杜撰歪解公共政策的造谣传谣账号
2023年7月15日,中央网信办近期指导网站平台开展重点排查整治,坚决打击造谣传谣行为,共处置违法违规账号373个,并通报7件典型案例。在案例五中,“考证咨询~苏老师”在抖音平台发布“社工证”可以为求职者在职场上加分,甚至“包分配”“优先录取为公务员”等传言,诱导公众付费参与培训和考证。根据人力资源社会保障部《国家职业资格目录(2021年版)》,“社工证”全称是“社会工作者职业资格”证书,属于水平评价类职业资格,是行业内对从业者工作水平的考核和认定,并非准入类职业资格,所谓“包分配”“优先录取为公务员”等说法都是谣言。目前已依法对抖音平台首发账号“考证咨询~苏老师”作关闭处置,对微博平台“小行侠客6”等传谣账号作禁言处置。(网信中国)
 
挪威数据保护机构|向Meta发出禁令,暂时禁止违规的个性化广告投放
2023年7月17日,挪威数据保护机构Datatilsynet宣布对Meta旗下社交平台Facebook和Instagram颁布临时禁令,禁止两平台基于用户行为及位置等信息对挪威用户投放“行为定向广告(behavioural advertising)”。该禁令将于8月4日生效,有效期为三个月,或直至Meta投放行为合规。如果Meta违反该禁令,将面临每天100万挪威克朗(约70万元人民币)的罚款。Datatilsynet认为,行为定向广告是当前最大的隐私风险之一,它可能导致用户数据被滥用,同时也对言论自由、信息自由产生负面影响。(Datatilsynet)
 
广州市公安局|对虚假撤销等级保护测评备案全国首案作出处罚
2023年7月18日消息,据广州市公安局新闻办公室介绍,3月份,广州市公安局网警支队在检查中发现,广州某科技有限公司运营的“**智慧办公管理软件”未依法开展等级保护测评工作。经查,该系统于2020年7月定级为三级等级保护系统并取得备案证明,却在依然正常投入使用的情况下撤销等级保护测评备案,在2021年度、2022年度均未依法开展三级系统的等级保护测评,未履行网络安全等级保护测评的法定职责。为打击逃避履行等级保护测评而虚假撤销备案的行为,督促相关单位依法落实网络安全管理制度和保护技术措施。广州警方对该虚假撤销备案的违法行为给予警告的行政处罚,并责令限期改正。该案是全国首起对虚假撤销等级保护测评备案作出处罚的行政案件。(广州市公安局)

美国联邦贸易委员会|将监督七大人工智能公司做出的保护用户的自愿承诺
2023年7月21日,美国总统拜登与美国人工智能领域的7家领军科技企业负责人会面。根据白宫同天发布的事实文件,这些公司还承诺做出一系列保护用户的自愿承诺,包括同意进行安全测试,采用新的水印系统,以确保用户能够分辨人工智能生成的内容,从而减少欺诈和误导的风险。承诺的执行将由美国联邦贸易委员会监督,违反承诺可以被视为违反消费者保护法的欺骗性做法。(中新社)

产业发展

欧盟|发布《欧盟关于Web 4.0和虚拟世界的倡议:下一次技术转型的领先优势》

7月11日,欧盟委员会通过了一项关于Web 4.0和虚拟世界的新战略《欧盟关于Web 4.0和虚拟世界的倡议:下一次技术转型的领先优势》(an EU Initiative on Web 4.0 and Virtual Worlds: a Head Start in the Next Technological Transition),战略重点内容包括:增强欧洲公民的虚拟能力,并建立虚拟世界专家人才库;支持欧洲Web 4.0工业生态系统;政府利用虚拟世界提供的机会实现虚拟公共服务以及制定开放、可互操作的虚拟世界和Web 4.0的全球标准。(欧盟委员会官网)


以色列国防军|将AI嵌入致命性军事行动

据彭博社7月17日报道,以色列国防军(IDF)开始使用人工智能(AI)系统选择空袭目标和组织战时后勤工作,以应对与伊朗等国的紧张局势。目前,以色列军方主要使用两个人工智能系统参与军事作战。一个是用于处理大量数据并选择空袭目标的系统;另一个是用于计算弹药装载量并制定突袭计划的人工智能模型。军方官员表示,现在可以在数分钟内选择空袭目标并实施袭击,这是前所未有的速度。(彭博社)


联合国安理会|举行 “人工智能给国际和平与安全带来的机遇与风险”高级别公开会

当地时间7月18日,联合国安理会举行主题为“人工智能给国际和平与安全带来的机遇与风险”高级别公开会。来自15个成员国的外交官和人工智能领域的专家参与了这次会议,向安理会阐述了这一新兴技术的风险、威胁及其科学和社会效益。他们表示,尽管该技术正在加速发展,但仍有许多未知因素。(联合国官网)


Meta|发布开源免费可商用大模型Llama 2

当地时间7月18日,Facebook母公司Meta与微软、高通达成合作,发布其首个开源可商用大语言模型Llama 2。据悉,Llama 2是Meta大语言模型Llama模型的最新商用版本,也是Meta首个免费商用的大语言模型。Meta表示,Llama2为初创企业和其他企业提供了一个强大的免费选择,以取代OpenAI和谷歌出售的昂贵的专有模型。这将给闭源代码提供商OpenAI、谷歌带来挑战。(财新社)


台积电|推迟美国首家芯片工厂开工

7月20日,集成电路代工巨头台积电(TSMC)董事长刘德音在法人说明会上表示,台积电在美国亚利桑那州的工厂建设计划因缺乏熟练工人而被推迟,这将使其大规模生产4纳米芯片的时间推迟到2025年。(澎湃新闻)


华为云|发布自动驾驶开发平台 

7月21日,在华为云智能驾驶创新峰会&乌兰察布汽车专区发布会上,华为云正式发布了旗下自动驾驶开发平台。该平台基于盘古大模型和ModelArts AI开发生产线,提供了数据生成、自动标注、模型训练、云端仿真、虚实结合仿真、数据闭环等一系列能力,帮助车企和商用车企业加速自动驾驶算法的开发验证和优化迭代,降低成本和风险,提升效率和安全性。(财经网)


往期精彩回顾

智慧法治学术动态(2023年第22期总第46期)
智慧法治学术动态(2023年第23期总第47期)
智慧法治学术动态(2023年第24期总第48期)

智慧法治学术动态(2023年第25期总第49期)

智慧法治学术动态(2023年第26期总第50期)

智慧法治学术动态(2023年第27期总第51期)



上海市法学会官网

http://www.sls.org.cn


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